Відповідно до пункту 6 Порядку та умов надання маркетингових послуг, послуг з промоції лікарських засобів, інших послуг, пов’язаних з реалізацією лікарських засобів кінцевому споживачу, у місцях здійснення роздрібної торгівлі лікарськими засобами, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 26.12.2025 № 1759 (далі – Порядок), щоквартальний обсяг витрат суб’єкта господарювання, що здійснює виробництво (імпорт) лікарських засобів, відповідно до укладених з суб’єктами господарювання, що здійснюють роздрібну торгівлю лікарськими засобами, договорів, предметом яких є надання маркетингових послуг (з урахуванням послуг, пов’язаних із забезпеченням наявності лікарських засобів, та будь-яких інших послуг, пов’язаних з реалізацією лікарських засобів кінцевому споживачу), послуг з промоції лікарських засобів, не може перевищувати 18 відсотків (без урахування податку на додану вартість) від загального обсягу реалізації на митній території України (без урахування податку на додану вартість) лікарських засобів кожним суб’єктом господарювання, що здійснює виробництво (імпорт) лікарських засобів, розрахованого за попередній звітній квартал.
Положення пункту 6 Порядку в частині суб’єктного складу сторін договору відповідають статті 201 Закону України «Про лікарські засоби» (далі – Закон), згідно з якою такі договори укладаються суб’єктами господарювання, які здійснюють виробництво або імпорт лікарських засобів з аптекою та/або аптечною мережею. Виходячи з положень цього пункту, кожен з виробників/імпортерів лікарських засобів, укладаючи з аптекою або аптекою, що входить до аптечної мережі, договори, предметом яких є надання маркетингових послуг та послуг з промоції, зобов’язаний дотримуватися вимог щодо розміру обсягу витрат на такі послуги, що не перевищує 18 відсотків (без урахування податку на додану вартість) від загального обсягу реалізації на митній території України (без урахування податку на додану вартість) лікарських засобів.
Цей ліміт (18 відсотків) не стосується обсягу доходів аптеки/аптечної мережі від надання маркетингових послуг та послуг з промоції, оскільки Порядком не встановлено будь-яких обмежень щодо розміру отриманих аптекою/аптечною мережею доходів від надання цих послуг, враховуючи, що регулювання здійснюється для виробника/імпортера. Проте, суб’єкти господарювання, що здійснюють роздрібну торгівлю лікарськими засобами і є стороною вищезазначених договорів, зобов’язані подавати Держлікслужбі до 20 січня поточного року інформацію, передбачену пунктом 5 Порядку, зокрема щодо обсягу доходів, отриманих від надання маркетингових послуг і послуг з промоції.
Разом з тим, стаття 201 Закону дозволяє виробникам/імпортерам укладати вищезазначені договори з аптечною мережею. Враховуючи, що аптечна мережа не має статусу юридичної особи, договір може бути укладено з одним/декількома суб’єктом/суб’єктами аптечної мережі, що має/мають ліцензію на провадження господарської діяльності з роздрібної торгівлі лікарськими засобами та діє/діють на підставі договору доручення (агентського договору) в якості повіреного (агента) від імені інших суб’єктів цієї мережі відповідно до вимог Цивільного кодексу України. Таким договором згідно з частиною другою статті 1000 Цивільного кодексу України може бути встановлено виключне право повіреного на вчинення від імені довірителя всіх або частини юридичних дій, передбачених договором, у тому числі і право на укладення відповідного договору про надання маркетингових послуг та послуг з промоції з виробником або імпортером.
Укладаючи вищезазначені договори та виконуючи їх умови, суб’єкти господарювання зобов’язані дотримуватися вимог статті 202 Закону, згідно з якою ліцензіати, які провадять господарську діяльність з виробництва лікарських засобів, оптової, роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), під час замовлення та/або надання рекламних, маркетингових послуг, послуг з промоції лікарських засобів, інформаційних послуг та інших послуг, пов’язаних з реалізацією лікарських засобів кінцевому споживачу, зобов’язані сприяти розвитку конкуренції та не вчиняти будь-яких неправомірних дій, які можуть мати негативний вплив на конкуренцію, та дотримуватися вимог, встановлених Законом України «Про захист економічної конкуренції».